Estructuración societaria para familias empresarias

En las familias empresarias chileno-latinoamericanas, el paso del tiempo y el crecimiento del grupo familiar suelen introducir dinámicas de alta complejidad. El 70% de las empresas familiares no sobreviven a la segunda generación, y un porcentaje aún mayor se disuelve en la tercera debido a la falta de acuerdos, la mezcla entre la propiedad y la gestión, e ineficiencias fiscales y de gobernanza.

Para las familias empresarias e inversionistas extranjeros que operan o estructuran sus activos en Chile, la estructuración societaria profesionalizada es fundamental. Junto con la planificación patrimonial preventiva, constituyen el único mecanismo efectivo para asegurar la continuidad del negocio. Además, estas estrategias garantizan la paz familiar y la intangibilidad del capital frente a terceros.

El problema de fondo: Confusión entre familia, propiedad y gestión

El principal catalizador de crisis en una empresa familiar es la falta de límites claros entre tres esferas interrelacionadas:

1. La Familia: Enfocada en la armonía, la equidad, el bienestar y la historia compartida.
2. La Propiedad: Enfocada en la rentabilidad del capital, la preservación del valor, los dividendos y la seguridad jurídica.
3. La Empresa (Gestión): Enfocada en la competitividad, la eficiencia operativa, la estrategia de mercado y el crecimiento.

Cuando no existe una estructura societaria sólida, un conflicto en la esfera familiar (un divorcio, un desacuerdo heredado o una diferencia de visión) se traslada de inmediato al directorio o a la asamblea de accionistas. La consecuencia inmediata es la paralizacion de las decisiones operativas, gatillando juicios de disolución y exponiendo a la empresa a demandas laborales, fiscales o comerciales.

La arquitectura legal básica: La Sociedad Patrimonial (Holding)

El primer pilar técnico de una estructuración societaria profesional es la separación de la propiedad operativa de la propiedad de inversión mediante la creación de un holding o sociedad patrimonial.

Ventajas clave del modelo Holding

• Aislamiento de riesgos: Si la sociedad operativa sufre una contingencia comercial, fiscal o de subcontratación, el patrimonio raíz e inmobiliario descansan protegidos en la sociedad patrimonial.
• Eficiencia en el flujo de caja: Permite distribuir dividendos desde la filial operativa hacia el holding. Esto posibilita reinvertir en nuevos negocios o portafolios financieros sin pasar por la tributación personal de los socios hasta que se retire efectivamente el dinero.
• Simplificación del control: Los miembros de la familia participan como socios o accionistas del holding matriz, evitando que participen directamente en las sociedades filiales operativas, donde la gestión debe ser profesionalizada.

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Instrumentos clave de gobernanza y resguardo familiar

Para que una estructuración societaria sea efectiva y perdurable en el tiempo, requiere la integración de tres herramientas legales y de gobernanza:

1. El protocolo familiar

Es el marco ético y acuerdo marco redactado por la familia que regula las reglas del juego intergeneracional. Si bien en su origen es un acuerdo de honor, sus cláusulas operativas se traducen obligatoriamente a los estatutos de la sociedad patrimonial o a pactos de accionistas para adquirir fuerza vinculante.

• Condiciones de ingreso de familiares: Exigencia de títulos profesionales, experiencia externa previa antes de ocupar cargos ejecutivos y procesos de selección transparentes.
• Política de dividendos: Porcentaje fijo o variable de las utilidades que se repartirá anualmente a la familia para equilibrar las necesidades personales con las de reinversión en el negocio.
• Gobernanza: Creación del Consejo de Familia (órgano de la esfera familiar) y diferenciación explícita con el Directorio de la empresa (órgano de la esfera del negocio).

2. El Pacto de Accionistas (Pacto de Socios)

Inscrito y reconocido en el artículo 14 de la Ley de Sociedades Anónimas chilena y aplicable a las Sociedades por Acciones (SpA), el pacto de accionistas regula las relaciones de propiedad de forma vinculante:

• Derecho de preferencia (Right of First Refusal): Si un familiar desea vender sus acciones, está obligado a ofrecerlas primero a los demás miembros de la familia o al holding.
• Cláusulas de Drag-Along (Arrastre) y Tag-Along (Acompañamiento): Protegen las decisiones de venta del grupo familiar mayoritario frente a bloqueos de minorías descontentas.
• Resolución de bloqueos (Deadlock clauses): Mecanismos de mediación y arbitraje privado ante el Centro de Arbitraje y Mediación (CAM Santiago) para resolver diferencias sin llegar a los tribunales ordinarios.
• Restricciones por matrimonio o divorcio: Exigencia de pactar separación de bienes o capitulaciones matrimoniales a todos los miembros de la familia que ingresen a la propiedad.

3. Fideicomisos civiles y propiedad fiduciaria

Para asegurar que las participaciones de la sociedad patrimonial o los bienes raíces familiares no se fragmenten en sucesiones intestadas o juicios de partición complejos, es recomendable la constitución de una propiedad fiduciaria ante el Conservador de Bienes Raíces (CBR). 

Esta estrategia permite traspasar la propiedad bajo la condición de mantener el patrimonio unido. Además, se puede sujetar a hitos de edad o gobernanza de las futuras generaciones, garantizando así la continuidad y protección del patrimonio familiar. 

Matriz comparativa de estructuras jurídicas para la familia

Tratamiento fiscal y planificación de la transmisión (Herencia)

La estructuración societaria debe ir de la mano con una planificación tributaria estricta de cara a la Ley N° 16.271 sobre Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones y las normativas vigentes del Servicio de Impuestos Internos (SII):

1. Donación de Nuda Propiedad con Reserva de Usufructo: Permite a los fundadores transferir gradualmente la nuda propiedad de las acciones del holding a los hijos. Conservando el usufructo vitalicio (los derechos políticos de voto y los derechos económicos de cobrar dividendos mientras vivan).
2. Gobernanza y valorizaciones ante el SII: Toda reorganización (fusión, división o aporte de capitales) debe realizarse a valores de mercado para cumplir con el artículo 64 del Código Tributario y evitar liquidaciones imprevistas por supuesta donación o tasación de oficio.
3. Inversionistas y estructura internacional: Cuando la familia o parte de los miembros residen en el extranjero o tienen activos fuera de Chile, es indispensable integrar estructuras que cumplan con la transparencia fiscal de beneficiarios finales del SII y convenios para evitar la doble tributación.

El camino hacia la continuidad del patrimonio familiar

Estructurar jurídicamente a una familia empresaria no es un trámite de oficina ni un modelo estándar disponible en registros rápidos. La proteccion del patrimonio personal de riesgos empresariales en Chile, requiere inicialmente, de un diagnóstico profundo de las dinámicas familiares, el inventario de activos reales y los riesgos específicos de la industria.

En Becker Abogados, acompañamos a familias empresarias, grupos corporativos e inversionistas extranjeros en la elaboración de Protocolos Familiares, la redacción de pactos de accionistas y la creación de arquitecturas societarias de blindaje patrimonial que perduran a través de las generaciones. 

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